Zaměstnanec, který pracuje v třísměnném provozu, tedy i na noční směny, nám doručil potvrzení od poskytovatele pracovnělékařských služeb, že je dále dočasně nezpůsobilým pro noční práci. Je možné přeřadit zaměstnance na jinou práci, či ukončit s ním bez odstupného pracovní poměr?
Právní rámec:
Problematika nezpůsobilosti noční práce je řešena v zákoně č. 262/2006 Sb., zákoníku práce v platném znění (dále jen ZP) v § 41 a § 103. Problematika výpovědi je řešena v § 52 a § 53 ZP:
Hlava III: Změny pracovního poměru § 41 Převedení na jinou práci
(1) Zaměstnavatel je povinen převést zaměstnance na jinou práci,
f) je-li zaměstnanec pracující v noci na základě lékařského posudku vydaného poskytovatelem pracovnělékařských služeb uznán nezpůsobilým pro noční práci.
Hlava II: Povinnosti zaměstnavatele, práva a povinnosti zaměstnance § 103
(1) Zaměstnavatel je povinen
a) nepřipustit, aby zaměstnanec vykonával zakázané práce a práce, jejichž náročnost by neodpovídala jeho schopnostem a zdravotní způsobilosti.
Zákaz výpovědi dané zaměstnavatelem § 53
(1) Zakazuje se dát zaměstnanci výpověď v ochranné době, to je
e) v době, kdy je zaměstnanec, který pracuje v noci, uznán na základě lékařského posudku vydaného poskytovatelem pracovnělékařských služeb dočasně nezpůsobilým pro noční práci.
Výpověď daná zaměstnavatelem § 52
Zaměstnavatel může dát zaměstnanci výpověď jen z těchto důvodů:
f) nesplňuje-li zaměstnanec předpoklady stanovené právními předpisy pro výkon sjednané práce.
__________
A jaká je tedy odpověď? ZP ukládá v ustanovení § 103 odst. 1 písmeno a) zaměstnavateli povinnost nepřipustit, aby zaměstnanec vykonával zakázané práce a práce, jejichž náročnost by neodpovídala jeho schopnostem a zdravotní způsobilosti. Dále dle § 41 odst. 1 písmeno f) ZP je povinen převést zaměstnance na jinou práci, je-li zaměstnanec pracující v noci na základě lékařského posudku vydaného poskytovatelem pracovnělékařských služeb uznán nezpůsobilým pro noční práci.
Tato povinnost je zaměstnavateli uložena i v případě, že má na řešení této situace jiný názor, nebo by mu to s ohledem na provoz činilo problémy (tj. nemá takovou pozici vytvořenou).
Práce, na kterou by zaměstnavatel zaměstnance měl převést, musí být konána v denní dobu a musí být pro zaměstnance vhodná ze zdravotního hlediska a pokud možno má taková práce využívat kvalifikaci zaměstnance.
Není-li možné dosáhnout účelu převedení převedením zaměstnance v rám ci pracovní smlouvy, může ho zaměstnavatel převést v těchto případech i na práci jiného druhu, než byl sjednán v pracovní smlouvě, a to i kdyby s tím zaměstnanec nesouhlasil, ale zároveň je zaměstnavatel povinen přihlížet k tomu, aby tato práce byla pro něho vhodná vzhledem k jeho zdravotnímu stavu a schopnostem a pokud možno i k jeho kvalifikaci. Zaměstnavatel je také povinen předem projednat se zaměstnancem důvod převedení na jinou práci a dobu, po kterou má převedení trvat, a dochází-li převedením zaměstnance ke změně pracovní smlouvy, je zaměstnavatel povinen vydat mu písemné potvrzení o důvodu převedení na jinou práci a době jeho trvání.
Pokud by zaměstnavatel pro zaměstnance žádnou jinou práci v době jeho dočasné nezpůsobilosti neměl, nastaly by překážky v práci na jeho straně. Po dobu těchto překážek by zaměstnanec nekonal práci a pobíral by náhradu mzdy ve výši jeho průměrného výdělku.
Co se týče výpovědi dle § 53 odst. 1 písmeno e) ZP je zaměstnavateli zakázáno dát zaměstnanci výpověď v době (ochranné době), kdy je zaměstnanec, který pracuje v noci, uznán na základě lékařského posudku vydaného poskytovatelem pracovnělékařských služeb dočasně nezpůsobilým pro noční práci.
Lékař zajišťující pracovnělékařské služby (zákon č. 373/2011Sb., o specifických zdravotních službách, a prováděcí vyhláška č. 79/2013 Sb., o pracovnělékařských službách) vydá zaměstnanci lékařský posudek a na základě výsledku tohoto posudku se stanoví další postup.
Bude-li tato neschopnost shledána jako dočasná, je zaměstnavatel povinen převést zaměstnance na jinou práci, aniž by mohl ukončit pracovní poměr výpovědí z jeho strany. Bude-li tato neschopnost shledána jednoznačně jako trvalá, přichází v úvahu ukončení pracovního poměru dle § 52 písmeno e) ZP. Při platně dané výpovědi dle tohoto ustanovení nenáleží zaměstnanci odstupné. Ukončení pracovního poměru dohodou tím samozřejmě není vyloučeno.
Zaměstnanci přísluší podle § 139 ZP za dobu převedení doplatek ke mzdě do výše průměrného výdělku, kterého dosahoval před převedením, jen byl-li převeden na jinou práci, za niž přísluší nižší mzda z důvodů podle § 41 odst. 1 písmeno b), d) nebo podle § 41 odst. 4 a 5 ZP.
Doplatek ke mzdě do výše průměrného výdělku za převedení podle § 41 odst. 1 písmeno f) ZP (nezpůsobilost pro noční práci), pokud by na této práci dosahoval nižší mzdy, ve smyslu ustanovení § 139 ZP, zaměstnanci nepřísluší.
